위약금 조항 작성 시 주의할 점

위약금 조항 작성 시 주의할 점

 

계약서의 위약금 조항은 단순히 ‘계약 위반 시 얼마를 내라’라는 수준을 넘어, 계약의 성패와 직결되는 중요한 장치예요. 잘못 작성하면 법원에서 감액되거나 무효가 될 수 있고, 반대로 너무 낮게 설정하면 위반 억제 효과가 사라집니다.

 

오늘은 위약금 조항을 작성할 때 반드시 짚어야 할 핵심 포인트와 실제 사례를 함께 살펴볼게요.

 

📋 목차

• 1. 위약금 조항의 법적 의미
• 2. 위약금과 손해배상 예정의 차이
• 3. 과도한 위약금의 위험성
• 4. 위약금 조항 작성 시 필수 요소
• 5. 실무에서 자주 발생하는 분쟁 사례
• FAQ

1. 위약금 조항의 법적 의미

위약금은 계약 불이행 시 발생하는 손해를 보전하기 위해 미리 정해둔 금액 또는 비율이에요. 민법 제398조에 따르면, 위약금은 ‘손해배상의 예정’으로 추정되며, 실제 손해액이 위약금보다 많아도 추가 청구가 가능하고, 반대로 적어도 감액을 청구할 수 있습니다. 즉, 법적으로 위약금은 강력한 계약 준수 장치지만, 그 설정 방식이 합리적이어야 해요.

 

위약금은 계약의 성격, 거래 규모, 시장 관행 등을 고려해 설정하는 것이 좋습니다. 예를 들어 소액 거래에서는 위약금을 거래금액의 10~20%로 두는 경우가 많고, 장기 계약이나 대규모 프로젝트는 계약금액의 5~15% 수준에서 설정하는 것이 일반적이에요.

 

📑 위약금 법적 개념 비교

구분	정의	효과
위약금	계약 위반 시 부담하는 금액	계약 준수 압박, 손해보전
손해배상 예정	미리 정한 손해배상액	실제 손해액과 비교 가능

 

2. 위약금과 손해배상 예정의 차이

많은 분들이 위약금과 손해배상 예정 조항을 혼동하는데, 둘은 비슷하면서도 중요한 차이가 있어요. 위약금은 ‘벌칙적 성격’이 강하고, 손해배상 예정은 ‘보상적 성격’이 강하죠. 법원은 명시된 문구가 무엇이든 실제 성격을 보고 판단합니다.

 

예를 들어 ‘계약 위반 시 계약금 전액을 몰수한다’는 문구는 위약금 성격이고, ‘계약 위반 시 발생한 손해액의 20%를 지급한다’는 문구는 손해배상 예정 성격이에요. 이 차이를 명확히 알고 조항을 작성해야 나중에 감액이나 무효 판정을 피할 수 있습니다.

 

📝 위약금 vs 손해배상 예정 비교

항목	위약금	손해배상 예정
성격	벌칙적	보상적
감액 가능성	높음	있음
예시	계약금 몰수	손해액 비율 지급

 

3. 과도한 위약금의 위험성

위약금을 너무 높게 설정하면 계약 위반에 대한 억제 효과는 커질 수 있지만, 법적으로는 ‘과도한 위약금’으로 판단되어 감액될 가능성이 큽니다.

 

민법 제398조 2항에 따라 법원은 위약금이 부당하게 과도하다고 인정되면 이를 줄일 수 있어요. 특히 실제 손해액에 비해 지나치게 높은 위약금은 ‘공서양속 위반’으로 무효 처리될 수도 있습니다.

 

실무에서 흔히 발생하는 사례로, 부동산 분양 계약에서 계약금의 50% 이상을 위약금으로 정한 경우가 있어요. 법원은 이를 과도하다고 보고 감액 판결을 내린 적이 많아요. 따라서 위약금은 통상적인 손해액과 시장 관행을 고려하여 합리적인 수준으로 설정해야 합니다.

 

⚠ 과도한 위약금 판단 기준 표

판단 요소	내용	참고 사항
계약 규모	금액·기간·성격	대규모일수록 비율 낮춤
시장 관행	동종 업계 평균	통상 기준 참고
실제 손해액	예상 가능한 범위	추정치 포함

 

4. 위약금 조항 작성 시 필수 요소

위약금 조항을 작성할 때는 단순히 금액만 기재하는 것이 아니라, 적용 조건, 계산 방식, 예외 사유 등을 명확히 해야 해요.

 

예를 들어 ‘계약 체결 후 30일 이내 위반 시 계약금의 10%, 이후 위반 시 20%’처럼 시점별 비율을 달리 설정할 수 있습니다. 또한 천재지변이나 불가항력 사유로 인한 위반은 위약금을 면제하는 규정을 두는 것도 중요합니다.

 

계약 당사자의 위치에 따라 위약금의 적용 범위를 다르게 설정하는 것도 가능합니다. 예를 들어 매수인과 매도인의 위약금 비율을 다르게 두거나, 특정 조건에서만 위약금이 발생하도록 할 수 있죠.

 

📝 위약금 조항 필수 요소 체크리스트

항목	설명	중요도
적용 조건	위약금이 발생하는 상황	★★★★★
계산 방식	비율·금액 산정 기준	★★★★★
예외 사유	불가항력 등 면제 조건	★★★★☆

 

5. 실무에서 자주 발생하는 분쟁 사례

위약금과 관련된 분쟁은 부동산 거래, 프랜차이즈 계약, 용역 계약 등 다양한 분야에서 발생합니다. 예를 들어 프랜차이즈 계약 해지 시 위약금이 과도하다고 가맹점주가 감액을 요구하거나, 부동산 매수자가 잔금 기일을 지키지 못해 계약금 전액을 몰수당한 사례 등이 있습니다.

 

법원은 계약 자유의 원칙을 존중하면서도, 위약금이 사회 통념상 과도하면 조정을 합니다. 따라서 계약 단계에서부터 법적 리스크를 줄이는 조항 설계가 필수입니다.

 

📄 위약금 분쟁 사례 요약

사례	분쟁 내용	결과
부동산 매매	계약금 50% 위약금	감액 판결
프랜차이즈 해지	위약금 과다	일부 감액

 

FAQ

Q1. 위약금과 계약금 몰수는 같은 건가요?

A1. 유사하지만, 계약금 몰수는 위약금의 한 형태로 볼 수 있습니다.

 

Q2. 위약금을 나중에 줄이자고 합의할 수 있나요?

A2. 네, 당사자 간 합의로 감액할 수 있습니다.

 

Q3. 위약금이 너무 높으면 무효인가요?

A3. 무효보다는 법원이 감액하는 경우가 많습니다.

 

Q4. 위약금 대신 실제 손해액만 청구할 수 있나요?

A4. 가능합니다. 조항에 따라 위약금과 손해액 중 선택할 수 있습니다.

 

Q5. 위약금을 안 내면 어떻게 되나요?

A5. 법적 소송으로 강제집행을 당할 수 있습니다.

 

Q6. 위약금과 손해배상을 함께 청구할 수 있나요?

A6. 조항에 명시되면 가능합니다.

 

Q7. 해외 계약서의 위약금도 국내에서 효력이 있나요?

A7. 준거법과 국제사법 규정에 따라 다릅니다.

 

Q8. 위약금 비율을 매년 조정할 수 있나요?

A8. 네, 계약서에 조정 조항을 두면 가능합니다.

 

Q9. 위약금이 발생하면 세금도 내야 하나요?

A9. 경우에 따라 부가가치세나 소득세 과세 대상이 될 수 있습니다.

 

Q10. 위약금은 언제 청구해야 하나요?

A10. 계약 위반 사실이 발생한 직후 청구하는 것이 좋습니다.

 

Q11. 위약금 조항이 없어도 청구할 수 있나요?

A11. 조항이 없으면 실제 손해액 입증이 필요합니다.

 

Q12. 위약금은 반드시 금액으로만 정해야 하나요?

A12. 비율이나 계산식으로 정할 수도 있습니다.

 

Q13. 위약금을 분할로 낼 수 있나요?

A13. 합의 시 가능합니다.

 

Q14. 위약금은 계약서 어디에 기재하나요?

A14. 일반적으로 ‘계약 위반’ 조항에 포함됩니다.

 

Q15. 위약금이 너무 낮으면 문제가 되나요?

A15. 위반 억제 효과가 줄어 분쟁 가능성이 커집니다.

 

면책조항
본 글은 일반적인 법률 정보 제공을 목적으로 작성되었으며, 구체적인 사안에 따라 적용 결과가 달라질 수 있습니다. 계약서 작성이나 분쟁 대응은 반드시 변호사 등 전문가의 자문을 받으시기 바랍니다.

 

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